Меню Закрыть

Как расторгнуть договор с генеральным директором

Оглавление:

Процедура увольнения генерального директора

Увольнение любого работника, безусловно, малоприятный процесс; но если речь идет о рядовом сотруднике, сталкивавшийся не раз с подобным событием бухгалтер, по крайней мере знаком с порядком его оформления. Между тем расставаться с генеральным директором компаниям приходится далеко не так часто, а потому «прощание» с руководителем организации, как правило, вызывает массу вопросов.

Дополнительные причины

Руководителем организации является физическое лицо, на которое возлагаются обязанности по управлению фирмой, в том числе функции ее единоличного исполнительного органа (ст. 273 ТК). Специфике трудовых отношений со столь важной персоной в жизни компании посвящена глава 43 Трудового кодекса.

Отметим, что положения указанной главы не распространяются на ситуации, когда генеральный директор фирмы и ее единственный учредитель – одно и то же лицо. Ведь в таком случае по отношению к топ-менеджеру компании отсутствует его работодатель. Тем самым нарушаются требования статьи 56 Трудового кодекса. Следовательно, и трудовой договор собственник-руководитель сам с собой заключать не должен. На этом акцентирует внимание Роструд в письмах от 28 июля 2008 года № 1731-6-0 и от 28 декабря 2006 года № 2262-6-1.

Однако подобный подход, столь характерный для представителей малого бизнеса, практикуется отнюдь не повсеместно. В частности, в акционерных обществах и при наличии более одного учредителя трудовой договор с «руководящим» работником со стороны работодателя подписывает один из основателей фирмы по поручению остальных собственников. А значит, трудовое соглашение с гендиректором, как и с любым другим работником, может быть расторгнуто. На практике это происходит как по предусмотренным статьей 77 Трудового кодекса общим основаниям (соглашение сторон, инициатива работника и т. д.), так и по дополнительным.

Специфике увольнения гендиректора посвящена статья 278 Трудового кодекса. Так, лишиться столь важного поста можно в случае банкротства юрлица либо по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором.

Кроме того, разрыв трудовых отношений с руководителем возможен в случае принятия соответствующего решения о расторжении контракта советом директоров, либо собственником имущества компании, либо уполномоченными на то лицами (к примеру, наблюдательным советом). При отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором. Минимальная сумма выходного пособия составляет трехкратную величину среднего месячного заработка. Таково требование статьи 279 Трудового кодекса.

Процедурные тонкости

Формальные признаки увольнения генерального директора также имеют ряд характерных особенностей. На основании статьи 280 Трудового кодекса руководитель юрлица имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор по своей инициативе. При этом он обязан письменно предупредить об этом собственника имущества организации либо его представителя как минимум за один месяц.

Напомним, что частью 3 статьи 81 Трудового кодекса установлен запрет на увольнение работника по инициативе работодателя в период временной нетрудоспособности либо пребывания в отпуске (кроме случая ликвидации организации). Данная гарантия распространяется и на генерального директора, которого собственники бизнеса планируют уволить по своему решению. Такого мнения придерживается Роструд в письме от 5 сентября 2006 года № 1333-6.

Как правило, решение о заключении трудового договора с генеральным директором принимается собственниками коллегиально. Следовательно, и расторжение трудовых отношений осуществляется по решению общего собрания участников (либо акционеров) путем голосования. При этом неизбежно возникает вопрос о порядке оформления трудовой книжки увольняемого управленца.

Если при заключении трудового соглашения не принималось решение о порядке ведения трудовой книжки в отношении генерального директора, то при увольнении порядок внесения записи в нее следует отразить в решении собственников.

По общему правилу обязанность по ведению трудовых книжек сотрудников возлагается на работодателя или иное ответственное лицо, например, инспектора отдела кадров или работника бухгалтерии.

Правила ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей (утверждены постановлением правительства РФ от 16 апреля 2003 г. № 225) не содержат каких-либо особенностей по ведению трудовых книжек в отношении руководителей организации. Следовательно, при увольнении генерального директора все записи, внесенные в его трудовую книжку за время работы у данного работодателя, заверяются подписью работодателя или лица, ответственного за ведение трудовых книжек, печатью работодателя и подписью самого работника.

Таким образом, если собственниками имущества не установлен иной порядок ведения трудовой книжки в отношении руководителя организации, то запись об увольнении руководителя может заверить его работодатель, заключавший с ним трудовой договор. В графе 4 Роструд рекомендует указать реквизиты решения собственников и заверить печатью организации (письмо от 11 марта 2009 г. № 1143-ТЗ).

При смене руководителя компании в обязательном порядке также необходимо сообщить в «родную» инспекцию. Ведь директор является лицом, которое без доверенности действует в интересах фирмы. Соответственно, сведения о нем (Ф.И.О., должность и паспортные данные) заносятся в ЕГРЮЛ. На информирование налоговиков о столь важном событии в жизни организации статья 5 Закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ отводит три дня с даты назначения топ-менеджера.

Налоговый бонус от собственников

С налоговый стороны наибольший интерес представляет увольнение руководителя юрлица по решению учредителей. Ведь в таком случае, как мы уже упоминали, экс-сотруднику полагается весьма солидное выходное пособие. Как быть бухгалтеру с данной выплатой?

Согласно статье 255 Налогового кодекса расходами компании на оплату труда являются любые начисления работникам в денежной и натуральной форме. Данные затраты уменьшают налогооблагаемую прибыль только в случае, когда они предусмотрены действующим законодательством и (или) отражены в трудовом договоре, заключаемом между работником и работодателем.

«Трудовые» затраты признаются в качестве расходов ежемесячно, исходя из суммы всех начислений. Это прямо предусмотрено пунктом 4 статьи 272 Кодекса. В случае увольнения работника при прекращении трудового договора ему выплачиваются все причитающиеся суммы в последний рабочий день (ст. 140 ТК). Таким образом, выплата компенсации руководителю организации в его последний рабочий день в полном размере сразу же учитывается в целях налогообложения прибыли как расход на оплату труда.

Впрочем, стороны могут прописать в трудовом договоре либо допсоглашении к нему механизм постепенной выплаты выходного пособия с учетом показателей деятельности компании. Проще говоря, часть выходного пособия выплачивается уже после дня фактического увольнения гендира. Как нетрудно догадаться, подобные выплаты также уменьшают налоговую базу по налогу на прибыль в период их начисления (письмо Минфина от 11 сентября 2008 г. № 03-03-06/1/525). Ведь при прекращении трудового контракта никто не снимает с работодателя обязанность осуществить все выплаты, предусмотренные нормами Трудового кодекса.

Что касается «подоходного» и единого социального налога с выходного пособия, то они не уплачиваются. Дело в том, что установленные действующим законодательством компенсации, которые связаны с увольнением, освобождаются от обложения данными налогами (п. 3 ст. 217, подп. 2 п. 1 ст. 238 НК). Значит, выплата выходного пособия руководителю организации в случае досрочного расторжения трудового договора в рассматриваемой ситуации не облагается НДФЛ и ЕСН. В частности, такого мнения придерживаются представители УФНС по г. Москве (письма от 14 мая 2005 г. № 21-11/34150 и от 14 сентября 2007 г. № 28-17/1331). Аналогичные выводы содержатся в постановлении ФАС Московского округа от 20 декабря 2004 года № КА-А40/11908-04.

Расторжение договора с генеральным директором: 5 поводов уволить и быть уволенным

Статьи по теме

Саид Ганиев, Руководитель департамента юридического консалтинга компании «Аудэкс», Казань

  • Почему выплачивать компенсации при увольнении бывает опасно
  • Что произойдет, если директор не закроет убыточное направление
  • Как ошибки, допущенные главбухом при уплате налогов, могут привести к расторжению договора с генеральным директором
  • Советы по расторжению трудового договора с руководителем организации от Верховного суда

Директор является таким же сотрудником компании, как и остальные члены коллектива, следовательно, расторжение договора с генеральным директором происходит на общих основаниях (они перечислены в ст. 81 ТК РФ).

Но для руководителей организаций предусмотрены и дополнительные причины, прописанные в статье 278 Трудового кодекса. Пункт 2 данной статьи позволяет уволить директора независимо от того, совершил он виновные действия или нет. То есть владелец бизнеса может расстаться с руководителем компании без каких-либо уважительных причин и объяснений. Правда, здесь есть нюанс: при досрочном увольнении директору, которого ни в чем не обвиняют, положена компенсация (ее размер оговаривают в трудовом договоре).

Так, собственники московской компании на очередном собрании участников решили расстаться с директором. Руководитель не возражал, поскольку в этом случае ему полагалась компенсация в размере 20 среднемесячных окладов. Однако собственники не спешили ее выдавать, и тогда бывший руководитель обратился в суд. Поскольку компенсация была прописана в трудовом договоре и собственники решили расторгнуть его с генеральным директором без указания причин, суд обязал работодателей выплатить экс-директору все причитающиеся суммы (апелляционное определение Московского городского суда от 22.08.2013 по делу №11-24296/2013).

Вместе с тем, чтобы не выплачивать компенсацию и иметь возможность взыскать убытки, собственники все же стараются озвучить причины увольнения. Рассмотрим на примерах из судебной практики, какие действия руководителей могут привести к расторжению трудового договора с генеральным директором, то есть увольнению.

5 поводов для расторжения договор а с генеральным директором

Повод 1. Директор необоснованно выплатил компенсацию уволенным. Глава компании «Чистота» в апреле 2014 года подписал соглашения о расторжении трудовых договоров с тремя сотрудниками. Один из них получил выплату в 75 тыс. руб., другой – компенсацию в размере пяти окладов, а третий – в размере четырех. Собственники, посчитав, что действия руководителя причинили компании убытки, расторгли трудовой договор с генеральным директором и обратились в суд, чтобы взыскать ущерб в размере 385 тыс. руб. Суд согласился, что директор действовал неразумно, недобросовестно, и поэтому должен возместить причиненные убытки.

Один из доводов расторжения трудового договора с бывшим генеральным директором заключался в том, что он не представил доказательств, что расстался с сотрудниками по причине сокращения штата (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 05.02.2015 по делу №А21-1326/2014).

Повод 2. Руководитель не посоветовался с советом директоров. Между компанией и генеральным директором был заключен трудовой договор, допускавший расторжение в следующих случаях:

  • однократное неисполнение руководителем организации решения совета директоров;
  • однократное нарушение директором прочих положений, предусмотренных уставом и локальными нормативными актами.

Так, совет директоров определил, что директор обязан согласовывать кандидатуру исполняющего обязанности на время своего отсутствия. Однажды тот этого не сделал. В итоге ему вынесли дисциплинарное взыскание и затем расторгли трудовой договор (определение Московского городского суда от 16.09.2010 по дел №33-29048).

Повод 3. Директор не соблюдал правила охраны труда. Собственники компании расторгли договор с генеральным директором АЗС из г. Владикавказа, поскольку тот нарушал нормы охраны труда. В частности, они обнаружили, что на территории АЗС были разбросаны пищевые отходы, по ней разгуливали бродячие собаки, пугавшие клиентов. Кроме того, было установлено, что руководитель допускал к работе сотрудников без вводного инструктажа, обучения и стажировки на рабочем месте. Бывший директор пытался оспорить это решение в суде, однако поддержки не нашел (апелляционное определение Ростовского областного суда от 06.03.2014 по делу №33-3054/2014).

Повод 4. Руководитель выплачивал себе зарплату в повышенном размере. Директор компании «ТСЖ-Инженер» ежегодно утверждал штатное расписание, в котором повышал свой оклад, а кроме того, начислял себе премии и выплачивал компенсации за пользование личным транспортом. Собственник, посчитав подобные действия незаконными, расторгнул трудовой договор с генеральным директором (на основании п. 2 ст. 278 ТК РФ).

Помимо этого, владелец решил взыскать с экс-директора убытки на сумму чуть более миллиона рублей. Для этого он обратился в суд, однако тут решили, что руководитель компании действовал вполне законно. Впоследствии собственник и директор заключили мировое соглашение (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 22.12.2014 по делу № А35-947/2013).

Повод 5. Директор не закрыл убыточное направление. Предприятие «Новгородское спецавтохозяйство» заключило с директором договор на один год. Спустя восемь месяцев собственники провели ревизию деятельности мусоросортировочного комплекса. Оказалось, что расходы данного подразделения составили более 14 млн руб., при этом доходов за этот же период не было, кроме того, на складе отсутствовало вторичное сырье. Собственники посчитали действия директора недобросовестными, так как он, зная об убыточности комплекса, не предпринял мер для его закрытия. С руководителем расторгли трудовой договор. Впоследствии собственники хотели взыскать с бывшего директора и убытки, однако суд решил, что он действовал в рамках оговоренной стратегии развития (постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.05.2014 по делу №А44-5719/2013).

Рассказывает практик

Егор Батанов, Партнер компании «Некторов, Савельев и партнеры», Москва

Один из поводов для расторжения договора с генеральным директором – ошибки, допущенные главбухом при уплате налогов. В ходе проверки компании «Аморис» налоговики установили, что та необоснованно приняла к вычету НДС (пропустила трехлетний срок), а кроме того, некоторые счета-фактуры были представлены сомнительными контрагентами. Собственники обратились в суд за возмещением ущерба, но получили отказ (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.04.2015 №09АП-10221/2015-ГК). Вот какие доводы директора учел суд.

Презумпцию добросовестности никто не отменял. Недобросовестность директора, то есть совершение действий, направленных на причинение ущерба компании, в данном случае не доказана.

Неясность законодательства исключает вину директора. Минфин РФ считал, что по договорам, не предусматривающим поэтапную сдачу работ, вычет НДС возможен после завершения всего строительства. Суды допускали применение вычета и на основании промежуточных актов. Директор доверился Минфину, что привело к потере права на вычет.

За ведение учета отвечает главбух. Руководитель в вопросах бухгалтерского и налогового учета полагается на главбуха. Если бы директор не организовал бухгалтерскую службу, принимал решения по налогам вопреки мнению главбуха, то можно было бы говорить о его вине. Но в данном деле ни одного подобного обстоятельства установлено не было.

Все контрагенты проходили тщательный отбор. Методика отбора существовала в организации еще до прихода руководителя. Таким образом, его действия, связанные с заключением сделок с сомнительными контрагентами, нельзя рассматривать как неразумные или недобросовестные.

Недоимка по налогам не относится к убыткам компании. Недоимка – это сумма налога или сбора, не уплаченная в установленный законодательством срок (ст. 11 НК РФ). Исходя из этого определения отнести ее к убыткам нельзя.

Советы по расторжению трудового договора с руководителем организации от Верховного суда

В начале июня вышло постановление Пленума Верховного суда РФ (от 02.06.2015 №21), в котором была обобщена практика рассмотрения судами вопросов об увольнении руководителей компаний. Вот какие выводы следует принять во внимание:

  1. Собственники вправе расторгнуть трудовой договор с руководителем организации по пункту 2 статьи 278 Трудового кодекса РФ в любое время без уважительных причин и каких-либо объяснений. При этом уволенному обязательно должна быть выплачена компенсация, размер которой не может быть меньше трехкратного среднемесячного заработка директора.
  2. Если компенсация не была выплачена, то суд вправе взыскать не только ее, но и проценты за нарушение срока ее выдачи, а также компенсацию морального вреда.
  3. Если в договоре размер компенсации не установлен (равно как отсутствует и упоминание о ней), суд вправе сам определить ее величину.
  4. Суд может снизить размер компенсации или вовсе отказать в ней, если будет доказано, что директор нарушал законодательство, не соблюдал интересы компании и ее собственников.
  5. Невыплата компенсации уволенному руководителю не может быть основанием для его восстановления на прежнем месте работы.
  6. Директор несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный компании. Под этим ущербом понимается: реальное уменьшение (или ухудшение) состояния наличного имущества работодателя, недополученная прибыль (упущенная выгода).

Копирование материала без согласования допустимо при наличии dofollow-ссылки на эту страницу

Расторжение договора с генеральным директором при ликвидации ООО

С момента назначения ликвидатора к нему переходят полномочия по управлению делами ликвидируемого общества с ограниченной ответственностью (далее – общество, ООО) (п. 2 и 3 ст. 62 ГК РФ, п. 3 ст. 57 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО)). С указанного момента полномочия единоличного исполнительного органа общества прекращаются в силу закона (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.04.2004 № А74-2961/03-К1-Ф02-941/04-С2).

Таким образом, с момента назначения ликвидатора директор перестает осуществлять свою трудовую функцию, однако трудовые отношения между ним и обществом сохраняются.

Поскольку в рассматриваемой ситуации происходит ликвидация общества, трудовой договор с директором общества может быть прекращен на основании п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (см. также п. 28 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»). Кроме того, трудовой договор с директором в период нахождения общества в процессе ликвидации может быть расторгнут и по иным основаниям, предусмотренным ТК РФ (в частности, по инициативе работника, по соглашению сторон, по инициативе работодателя), с соблюдением специальных правил, установленных законодательством (см., например, ст. 180, 278, 280 ТК РФ).

Такое расторжение возможно в любое время после принятия решения о ликвидации ООО и назначении ликвидатора до внесения в Единый государственный реестр юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ) записи о ликвидации общества. Момент принятия решения о расторжении трудового договора зависит исключительно от воли стороны трудового договора, которая выступает инициатором его расторжения, или от согласованной воли сторон, если расторжение трудового договора происходит по их соглашению. При этом должны быть соблюдены общие требования ТК РФ к порядку расторжения трудового договора по соответствующим основаниям. В частности, если трудовой договор расторгается на основании п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, должны быть соблюдены правила ст. 180 ТК РФ, которая возлагает на работодателя обязанность предупредить работников персонально и под личную подпись о предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации не менее чем за два месяца до увольнения. С письменного согласия работника трудовой договор может быть расторгнут и до истечения данного срока. В этом случае работнику должна быть выплачена дополнительная компенсация в размере среднего заработка работника, исчисленного пропорционально времени, оставшемуся до истечения срока предупреждения об увольнении.

Поскольку главой 43 ТК РФ, определяющей особенности регулирования труда руководителя организации, иное не предусмотрено, положения ст. 180 ТК РФ распространяются и на порядок прекращения трудовых отношений между обществом и его директором.

Также обратим внимание, что ликвидатор обладает полномочиями по управлению делами общества в период его ликвидации и принятию решений, связанных с ликвидацией общества (ст. 63 ГК РФ). При этом в трудовых отношениях с директором права и обязанности работодателя от имени общества, в том числе и в период после принятия решения о его ликвидации, осуществляет общее собрание участников общества (подп. 4 п. 1 ст. 33, п. 1 ст. 40 Закона об ООО, ч. 6 ст. 20 ТК РФ). Поэтому в тех случаях, когда для увольнения руководителя необходимо волеизъявление работодателя (например, при расторжении трудового договора с директором по соглашению сторон), соответствующее решение должно быть зафиксировано в протоколе общего собрания участников общества (или решении единственного участника, если в обществе имеется один участник, – ст. 39 Закона об ООО).

В случае увольнения директора после принятия решения о ликвидации общества и назначения ликвидатора издание приказа об увольнении и внесение записи в трудовую книжку производятся ликвидатором.

Что касается возможности перевести работника на должность заместителя директора, отметим следующее. Ликвидация общества считается завершенной, а общество – прекратившим существование после внесения об этом записи в ЕГРЮЛ (п. 8 ст. 63 ГК РФ, п. 6 ст. 22 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). До момента ликвидации общество обладает правоспособностью (п. 3 ст. 49 ГК РФ), а следовательно, может осуществлять права и обязанности работодателя в трудовых отношениях (ст. 20, ч. 1 ст. 22 ТК РФ). Поэтому нахождение общества в процессе ликвидации не препятствует осуществлению в том числе его прав как работодателя, включая право на изменение условий трудовых договоров, заключенных с работниками. Поэтому в рассматриваемой ситуации работник может быть переведен (или принят после увольнения с должности директора) на должность заместителя директора общества. Если прием на эту должность осуществляется путем перевода с должности директора, с работником должно быть заключено письменное соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора (ст. 72, ч. 1. ст. 72.1 ТК РФ). Полагаем, что соответствующее решение должно быть принято общим собранием участников как органом общества, осуществляющим права и обязанности работодателя в трудовых отношениях с директором.

Увольнение генерального директора

Генеральный директор – первый руководитель организации, должностное лицо, которое принимает ключевые решения по развитию фирмы, формированию коллектива, и каждому работнику в отдельности. От него многое зависит. Но при этом, и его деятельность находится в рамках правового поля.

Генерального директора можно уволить.

Несомненно, как и любой другой работник, генеральный директор может уволиться по собственной инициативе.

Однако, в настоящем материале мы рассмотрим порядок увольнения генерального директора по инициативе работодателя.

Генеральный директор как руководитель организации и работник имеет права, несет обязанности, установленные законодательством РФ: Трудовым кодексом РФ, отдельными Федеральными законами РФ. Права и обязанности, а также полномочия генерального директора и порядок их сложения определяются также учредительными документами организации и трудовым договором.

В учредительных документах кроме прочих важных нюансов прописывается процедура сложения полномочий генерального директора.

При этом, генеральный директор наряду с остальными работниками находится под защитой законодательства РФ: на него при увольнении в равной степени распространяются все гарантии и компенсации, установленные законодательством РФ.

Юридически увольнение генерального директора оформляется как расторжение с ним трудового договора.

Трудовой договор с генеральным директором может быть:

  • срочным;
  • бессрочным.

Срочный трудовой договор заключается по соглашению сторон, то есть по соглашению между организацией как работодателем и генеральным директором как работником (часть 2 статьи 59 Трудового кодекса РФ).

В данном случае мы не останавливаемся на рассмотрении ситуации, когда генеральный директор и единственный учредитель являются одним лицом.

Срок действия срочного трудового договора устанавливается (часть 1 статьи 275 Трудового кодекса РФ):

  • в учредительных документах организации (например, в уставе и, соответственно, в трудовом договоре);
  • или в соглашении сторон (только в трудовом договоре).

Таким образом, трудовой договор с генеральным директором может быть расторгнут:

  • в любое время до истечения срока действия срочного трудового договора;
  • в любое время в течении срока действия бессрочного трудового договора.

Еще одно основание увольнения генерального директора – окончание срока действия срочного трудового договора. Однако, на рассмотрении этого основания мы также останавливаться не будем.

Основания для расторжения трудового договора с генеральным директором можно подразделить на следующие категории:

  • общие основания;
  • специальные основания.

Общие основания раскрываются в статье 77, 83 Трудового кодекса РФ и относятся одновременно как к генеральному директору, так и к работникам других должностей.

Специальные основания раскрываются в п.п.9, 10 статьи 81, в статье 278 Трудового кодекса РФ и относятся только к генеральному директору как руководителю организации.

Подробней рассмотрим специальные основания увольнения генерального директора.

В соответствии с п.п.4, 9, 10 статьи 81 Трудового кодекса РФ директор может быть уволен в случае:

  • смены собственника имущества организации;
  • принятия необоснованного решения, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации;
  • однократного грубого нарушения своих трудовых обязанностей.

Под однократным грубым нарушением понимается неисполнение обязанностей, возложенных на генерального директора трудовым договором, которое могло повлечь причинение вреда здоровью сотрудников или причинение имущественного ущерба организации (п. 49 постановления Пленума Верховного суда РФ № 2 от 17 марта 2004 г.)

Основания для расторжения трудового договора, перечисленные в статье 278 Трудового кодекса РФ, и применяются к организациям различных форм собственности.

В частности, трудовой договор с генеральным директором частной организации может быть расторгнут:

  • в связи с отстранением от должности руководителя организации — должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);
  • в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора;
  • по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором.

Для информации отметим, что трудовой договор с руководителем государственной организации расторгается:

  • в связи с отстранением от должности руководителя организации — должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);
  • в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора.

Решение о прекращении трудового договора по указанному основанию в отношении руководителя унитарного предприятия принимается уполномоченным собственником унитарного предприятия органом в порядке, установленном Правительством РФ;

  • в связи с несоблюдением установленного предельного уровня соотношения среднемесячной заработной платы заместителя руководителя и (или) главного бухгалтера государственного внебюджетного фонда РФ, территориального фонда обязательного медицинского страхования, государственного или муниципального учреждения либо государственного или муниципального унитарного предприятия и среднемесячной заработной платы работников данного фонда, учреждения либо предприятия;
  • по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором.

Каждое из вышеперечисленных оснований для досрочного расторжения трудового договора с генеральным директором предусматривает и свою процедуру.

Эта процедура включает в себя свои особенности: определенную последовательность действий, сроки совершения указанных действий, документы, подлежащие оформлению на каждом этапе, перечень лиц, проставляющих подпись на документах, прочие важные процедуры для каждой конкретной организации и каждого конкретного основания.

Следовательно, при расторжении трудового договора с генеральным директором по одному из перечисленных оснований следует руководствоваться установленной для каждого конкретного основания процедурой.

Повторимся, для частных организаций эта процедура может быть подробно прописана в учредительных документах.

Независимо от основания увольнения, для расторжения трудового договора с генеральным директором необходимо решение собственника (или соответствующего уполномоченного органа). Данное решение может быть оформлено протоколом.

Вслед за оформлением прочих необходимых документов, сопровождающих процедуру увольнения, подлежит оформлению кадровая документация.

В частности, кадровый работник организации оформляет:

  • уведомление о предстоящем увольнении;

Такое уведомление оформляется за три дня до предстоящего увольнения. Представляется, что в трудовом договоре и учредительных документах могут быть установлены другие более продолжительные сроки.

  • дополнительное соглашение о досрочном расторжении трудового договора (может быть оформлено);
  • приказ об увольнении (может быть оформлен);

Роструд обращает внимание на то, что Приказ об увольнении директора может не издаваться. В качестве основания – достаточно решения собственника (или соответствующего уполномоченного органа). В таком случае в графе 4 трудовой книжки делается ссылка на данное решение (Письмо Роструда № 1143-ТЗ от 11.03.09 года).

  • вносит необходимую запись в трудовую книжку;

Запись об увольнении генерального директора в трудовой книжке заверяет учредитель. Роструд в Письме № 1143-ТЗ от 11.03.09 года также обращает внимание на обоснованность таких действий.

  • вносит необходимую запись в Личную карточку работника;
  • производит окончательный расчет всех причитающихся сумм.

Увольнение генерального директора – дело объективно важное. Поэтому, не менее важным этапом является уведомление предусмотренных законом организаций и частных лиц.

Так, об увольнении генерального директора необходимо уведомить, прежде всего, налоговый орган.

Дело в том, что сведения о генеральном директоре содержаться в Едином государственном реестре юридических лиц (подпункт «л» пункта 1 статьи 5 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» № 129-ФЗ от 08.08.2001 г.), а именно:

«В едином государственном реестре юридических лиц содержатся следующие сведения и документы о юридическом лице:

фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии».

Уведомление совершается письменно по установленной форме Р14001.

Данная форма направляется в налоговую инспекцию по месту нахождения организации.

Срок уведомления весьма ограничен и составляет 3 (три) дня.

Этот срок отчитывается от даты принятия официального решения об увольнении прежнего генерального директора и назначении нового.

Поэтому, форма Р14001 предусматривает заполнение соответствующих листов, содержащих сведения, как в отношении прежнего генерального директора, так и в отношении вновь избранного генерального директора. Подписывает данное заявление вновь избранный генеральный директор.

Дело в том, что и порядок ведения ЕГРЮЛ предусматривает одновременное внесение информации о прекращении полномочий единоличного исполнительного органа юридического лица и сведений о вновь назначенном на эту должность лице.

Кроме того, о смене генерального директора уведомляются все банки, через которые организация производит расчеты.

Уведомлению подлежат внебюджетные фонды, все контрагенты организации и прочие заинтересованные лица.

Таким образом, для увольнения генерального директора нужно юридически правильно квалифицировать возникшую ситуацию, определить основания для его увольнения и, исходя из этого, оформить всю необходимую документацию.

Увольнение генерального директора: нюансы и специфика процедуры

Статус генерального директора компании неоднозначен. С одной стороны, он определяется нормами корпоративного права, а с другой — трудового. О том, что необходимо предпринять, учитывая эту двойственную специфику, чтобы макимально безболезненно расстаться с директором, и что делать, если уже после его увольнения выяснится, что он действовал недобросовестно, читайте в материале.

Вопрос увольнения генерального директора компании может возникнуть в связи со следующими обстоятельствами:

собственное желание сотрудника;

истечение срока трудового договора;

выход на пенсию.

При этом все перечисленные основания увольнения можно разделить на два типа — добровольное и принудительное освобождение от занимаемой должности.

На основании федеральных законов от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) и от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) уполномоченный орган компании принимает соответствующее решение. Уполномоченным органом может быть:

общее собрание акционеров;

собрание учредителей ООО;

решение единоличного собственника.

В случае нарушения процедуры решение может быть признано недействительным.

Рассмотрим возможные ситуации увольнения генерального директора более подробно.

Увольнение по желанию директора или по соглашению сторон

Начнем с самого простого: генеральный директор увольняется по соглашению сторон или по собственному желанию и работодатель не возражает.

В соответствии со ст. 280 ТК РФ руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее чем за один месяц. В этом случае он направляет письменное уведомление почтой по адресу регистрации компании или передает лично учредителям. Причем если для ООО этот срок составляет 30 дней (п. 1 ст. 36 Закона об ООО), то для АО это срок равен 50 дням (п. 1 ст. 52 Закона об АО).

Процедура увольнения выглядит следующим образом:

генеральный директор направляет письменное уведомление о решении прекратить трудовые отношения;

созывается внеочередное собрание, на котором принимают соответствующее решение;

издается приказ об увольнении;

производится запись в трудовую книжку;

в последний день сотруднику выплачивается полный расчет при увольнении.

При этом необходимо назначить лицо, которому будут переданы полномочия, это может быть врио генерального директора.

Следующий этап — процедура внесения изменений в ЕГРЮЛ. Сведения о смене директора необходимо подать в налоговую в трехдневный срок. Для этого потребуется заверить у нотариуса заявление по форме Р14001.

В случае нарушения сроков возможно наложение административного штрафа по ст. 14.25 КоАП РФ в размере 5000 руб.

Собственникам компании, директор которой увольняется, необходимо также проконтролировать выполнение следующих действий:

отзыв всех доверенностей;

передачу всех ключей и электронно-цифровых подписей (в отношении банков, отчетности, для участия в электронных торгах и т.д.)

замену банковских карточек;

передачу всех печатей и штампов организации;

отчетность по всем вверенным суммам;

передачу имущества организации, находящегося в служебном пользовании.

К этому списку напрашиваются несколько комментариев. Дело в том, что смена ЭЦП может занять некоторое время и об этой процедуре необходимо позаботиться заблаговременно, возможно, что потребуется создать параллельно дополнительные ключи ЭЦП для других сотрудников, чтобы не остаться без возможности подписывать документы в период смены генерального директора.

Что касается передачи имущества и документов, то в интересах обеих сторон будет проведение инвентаризации имущества, договоров и других значимых вещей во избежание возможных претензий к друг другу. Процесс может оказаться трудо- и времязатратным, поэтому его лучше не затягивать и сразу назначить комиссию, которая будет заниматься вопросами передачи дел.

Генеральный директор увольняется по собственному желанию, но работодатель против его увольнения

Ситуация, при которой генеральный директор увольняется по собственному желанию, но собственники бизнеса не принимают его «отставку», представляется более сложной задачей. В этом случае на директора по-прежнему распространяются все нормы трудового законодательства, но чтобы пройти эту процедуру с наименьшими потерями, придется предпринять следующие шаги:

генеральному директору необходимо будет направить уведомление о своем желании расторгнуть трудовой договор по юридическому адресу компании и/или по месту регистрации собственников бизнеса;

одновременно генеральному директору необходимо будет инициировать общее собрание и в случае, если собственники бизнеса в разумные сроки не предпринимают никаких действий, то самостоятельно снять с себя полномочия и передать дела. В случае невозможности передать дела преемнику, а им может быть и кто-либо из учредителей, если не назначен новый генеральный директор, можно передать документы нотариусу. Другой вариант — оставить документы у себя и передать учредителям по первому требованию;

далее, имея копию заявления об увольнении и документы, подтверждающие отправку и/или получение оригинала заявления об увольнении, генеральный директор может внести запись в ЕГРЮЛ самостоятельно во внесудебном порядке. Для этого также необходимо заверить у нотариуса заявление по форме Р14001 и направить его в налоговый орган.

Необходимо иметь в виду, что в таком случае может возникнуть юридический казус — с одной стороны, у компании должен быть указан в ЕГРЮЛ генеральный директор, но при этом у налоговой нет оснований не убирать из реестра запись об уволившемся директоре (подробнее о подходах налоговых органов и судов к решению данного вопроса читайте в материале «Директор решил уволиться, но общество против: можно ли аннулировать запись о директоре в ЕГРЮЛ?», «ЭЖ», 2017, № 33).

В практике автора был опыт, когда собственник компании являлся офшорной организацией и в процессе раздела активов между бывшими собственниками контроль и доступ к информации и связь с офшорным юрлицом были утрачены. В результате генеральный директор самостоятельно снимал с себя полномочия:

вносил запись в ЕГРЮЛ;

сообщал банкам о своем увольнении;

аннулировал все подписи;

передавал документы нотариусу.

Увольнение директора в связи с истечением срока трудового договора

Согласно ст. 275 ТК РФ в случае, если в соответствии с ч. 2 ст. 59 ТК РФ с руководителем организации заключается срочный трудовой договор, срок действия этого трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон. Последствия истечения срока действия срочного трудового договора предусмотрены в ч. 4 ст. 58 и ч. 1 ст. 79 ТК РФ и применяются в том числе к трудовым отношениям между организацией и ее руководителем, поскольку иных специальных правил трудовым законодательством не установлено.

Согласно установленным правилам о прекращении трудового договора в связи с истечением срока его действия работник должен быть предупрежден в письменной форме не менее чем за три календарных дня до увольнения, за исключением случаев, когда истекает срок действия срочного трудового договора, заключенного на время исполнения обязанностей отсутствующего работника.

Поскольку генеральный директор является руководителем общества, в его обязанности входит в том числе письменное уведомление о прекращении трудового договора с работником в связи с истечением срока его действия. При этом законодательство и судебная практика исходят из того, что если срочный трудовой договор не расторгнут вовремя, об истечении срока его действия работника заблаговременно не предупредили, то срочный трудовой договор трансформируется в бессрочный в соответствии с положениями ст. 58 ТК РФ. Это означает, что уволить сотрудника уже нельзя будет в связи с истечением срока трудового договора, а издание приказа об увольнении будет неправомерным. Чтобы этого не произошло, работника нужно вовремя предупредить о том, что трудовой договор с ним продолжаться не будет. Во избежание конфликтных ситуаций с генеральным директором, чьи полномочия подошли к концу, уведомление об истечении срока его трудового договора могут направить собственники.

Таким образом, процедура формально выглядит примерно так же, как и при увольнении по собственному желанию, разница будет только в формулировке и статье ТК РФ.

Увольнение генерального директора по решению собственников компании

Согласно ст. 279 ТК РФ в случае прекращения трудового договора с руководителем организации в соответствии с п. 2 ст. 278 ТК РФ (в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора с руководителем) при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка.

Как следует из п. 9 постановления Пленума ВС РФ от 02.06.2015 № 21 «О некоторых вопросах, возникших у судов при применении законодательства, регулирующего труд руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации», даже в случае отсутствия нарушений со стороны директора, собственники могут на внеочередном или очередном собрании принять решение о его смене. При этом прекращение трудового договора с руководителем организации по этому основанию не является мерой юридической ответственности и не допускается без выплаты директору компенсации, предусмотренной ст. 279 ТК РФ.

Увольнение будет происходить по такой же схеме, как и при расторжении трудового договора по собственному желанию директора. Единственное, о чем следует помнить: такое решение учредителей в любом случае может оспариваться в суде по различным причинам. Например, если решение об увольнении было принято с нарушением принципов недопустимости злоупотребления правом и (или) запрещения дискриминации в сфере труда.

Увольнение по решению собственников без выплаты компенсации возможно, если будет доказана вина генерального директора, например, выявлены факты хищения, заведено уголовное дело. Подчеркнем, что виновность генерального директора должна быть доказана и зафиксирована документально. Например, при недостаче во время инвентаризации должна быть доказана причастность генерального директора к хищению, должно быть заведено уголовное дело, если его вина не будет доказана в ходе расследования, то уволить его по этой статье без компенсации будет невозможно.

Расходы компании или упущенная выгода — еще более сложный предмет с точки зрения доказывания вины. Директор действует в рыночных условиях и имеет дело с определенными коммерческими рисками. Поэтому даже с привлечением экспертизы будет очень сложно доказать виновность и, самое главное, умысел в причинении вреда компании.

Необходимо иметь в виду, что основываться на допущениях, суждениях как поводе для увольнения нельзя. Даже комиссия, выявившая недостачу, не может быть органом, выносящим решение о виновности сотрудника.

Увольнение в связи с ликвидацией компании

Процесс увольнения генерального директора по решению учредителя при ликвидации организации кардинально не будет отличаться от процедуры увольнения любого другого наемного сотрудника в данной ситуации.

При ликвидации предприятия генеральный директор должен быть уведомлен за два месяца до момента расторжения трудового договора (ч. 2 ст. 180 ТК РФ). При этом работодатель может предложить ему расторгнуть трудовой договор и до истечения данного срока, но при условии выплаты компенсации в размере среднего заработка работника, исчисленного пропорционально времени, оставшемуся до истечения срока предупреждения об увольнении.

При увольнении по причине ликвидации фирмы директор имеет право на все виды выходных пособий и компенсаций, которые предусмотрены ТК РФ для увольняемых при ликвидации сотрудников, — выходное пособие (ст. 178 ТК РФ), компенсацию за неиспользованный отпуск и др. Кроме того, условиями трудового договора с директором могут быть предусмотрены и дополнительные выплаты при различных типах увольнений.

При ликвидации фирмы возможно прекращение трудовых отношений с директором, даже если он находится в отпуске, на больничном или в декрете.

Увольнение директора — это процедура, которая связана не только с трудовым законодательством, но и гражданским в части, регулирующей корпоративные правоотношения.

При ликвидации ООО трудовые правоотношения с сотрудниками прекращаются по п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ на основании решения о ликвидации. Решение о ликвидации может быть принято собственниками компании либо судом.

Увольнение в связи с выходом на пенсию

Когда генеральный директор увольняется по собственному желанию в связи с выходом на пенсию, работодатель обязан расторгнуть трудовой договор в срок, указанный в его заявлении (ст. 80 ТК РФ). При этом нормами трудового законодательства не предусмотрено такое основание для увольнения, как достижение пенсионного возраста. Напротив, в соответствии со ст. 3 ТК РФ никто не может быть ограничен в трудовых правах и свободах или получать какие-либо преимущества в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, семейного, социального и должностного положения, возраста, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности или непринадлежности к общественным объединениям или каким-либо социальным группам, а также от других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работника. Таким образом, при нежелании собственников бизнеса продолжать сотрудничество с генеральным директором, достигшим пенсионного возраста, им придется руководствоваться другими аргументами. Возможным основанием увольнения может быть п. 2 ст. 278 ТК РФ с последующей выплатой компенсации.

Прекращение полномочий генерального директора в связи с его смертью

Это, конечно, не совсем увольнение, но иногда на практике приходится сталкиваться и с такими случаями. Процедура может быть отягощена тем, что генеральный директор может являться собственником компании. В любом случае порядок действии должен быть следующим:

издается приказ о прекращении трудовых отношений на основании свидетельства, датированный датой смерти в соответствии с п. 6 ст. 83 ТК РФ;

делается соответствующая запись в трудовую книжку;

закрывается личная карточка;

все положенные выплаты перечисляются или выдаются законным наследникам.

При этом у организации возникает необходимость смены ключей, ЭЦП и т.д., а также назначения нового лица, исполняющего обязанности генерального директора и внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.

Увольнение генерального директора — иностранца

На иностранных граждан распространяются практически те же нормы трудового законодательства, что и на российских, но есть и некоторые нюансы. Так, в соответствии с п. 8 ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» российские работодатели обязаны уведомлять миграционные органы как о приеме на работу сотрудников, имеющих иностранное гражданство, так и об их увольнении. За неисполнение этой обязанности в установленный законом трехдневный срок для организаций предусмотрены санкции в виде штрафа размером 800 000 руб. или административного приостановления деятельности на срок до 90 суток (ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ).

Ответственность генерального директора

Согласно действующему законодательству на генерального директора может быть возложена как административная, так и уголовная ответственность даже после его увольнения. Это связано с тем, что нарушения могут быть выявлены гораздо позднее, например, в ходе инвентаризации или после прохождения налоговой проверки.

Уголовная ответственность директора предусмотрена за:

хищения и убытки, если доказаны умысел и виновность;

невыплату заработной платы;

В соответствии со ст. 78 УК РФ лицо освобождается от уголовной ответственности, если со дня совершения преступления истекли следующие сроки:

два года после совершения преступления небольшой тяжести;

шесть лет после совершения преступления средней тяжести;

десять лет после совершения тяжкого преступления;

15 лет после совершения особо тяжкого преступления.

В настоящее время наиболее актуальным является вопрос ответственности за неуплату налогов.

В соответствии со ст. 199 УК РФ за уклонение от уплаты налогов, сборов и (или) страховых взносов, подлежащих уплате организацией, предусмотрена ответственность от штрафа в размере 100 000 руб. до лишения свободы на срок до двух лет. А совершенное группой лиц по предварительному сговору или в особо крупном размере такое деяние может повлечь лишение свободы на срок до шести лет.

Крупным размером в этой норме признается сумма налогов, сборов, страховых взносов, составляющая за период в пределах трех финансовых лет подряд более 5 млн руб., при условии, что доля неуплаченных налогов, сборов, страховых взносов превышает 25% подлежащих уплате сумм налогов, сборов, страховых взносов в совокупности, либо превышающая 15 млн руб., а особо крупным — сумма, составляющая за период в пределах трех финансовых лет подряд более 15 млн руб., при условии, что доля неуплаченных налогов, сборов, страховых взносов превышает 50% подлежащих уплате сумм налогов, сборов, страховых взносов в совокупности, либо превышающая 45 млн руб.

Таким образом, даже после увольнения генеральный директор может нести ответственность за действия, совершенные в период работы в организации.

Напомним также, что с 28 июня 2017 г. вступил в силу Федеральный закон от 28.12.2016 № 488-ФЗ, развивающий положения о субсидиарной ответственности директоров за долги компаний, возникшие в результате их недобросовестного и неразумного поведения.

На что следует обратить внимание при расторжении трудового договора с генеральным директором?

Не попадает ли работник в категорию сотрудников, имеющих детей в возрасте до трех лет, находящихся на больничном по причине временной нетрудоспособности?

Какие формы нарушений и оснований для увольнения прописаны в трудовом договоре работника?

Наличие заключенного трудового договора.

Наличие должностных инструкций работника.

Какими полномочиями обладает общее собрание участников согласно уставу компании?

В случае обнаружения невыполнения служебных обязанностей или хищений, соблюдены ли сроки привлечение к административной или уголовной ответственности и выполнены ли формальности составления документов?

В качестве примера привлечения директора к ответственности за убытки компании можно привести спор, в котором суд удовлетворил иск учредителя к бывшему директору о взыскании убытков в размере около 8 млн руб., возникших в результате заключения директором ряда контрактов от лица компании с фирмами-однодневками. Размер убытков был подтвержден материалами выездной налоговой проверки, в ходе которой обнаружились занижение директором налогооблагаемой базы и неуплата налога на прибыль, в связи с чем общество было привлечено к налоговой ответственности в виде штрафа и пени (постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2015 № 10АП-18605/2014 по делу № А41-36477/14).

В другом деле (постановление Московского городского суда от 30.09.2015 № 4у/2-4866/2015) заключение директором фиктивных контрактов с целью завышения расходов организации для уменьшения налогооблагаемой базы по НДС и налогу на прибыль стало основанием для привлечения его к уголовной ответственности с наказанием в виде лишения свободы на срок в один год и десять месяцев в исправительной колонии общего режима. Кроме того, по гражданскому иску суд постановил взыскать с директора более 20 млн руб. в доход государства.

Еще один пример — решение АС Свердловской области от 10.07.2016 по делу № А60-28209/2016. В этом деле прокурор подал заявление о привлечении генерального директора к ответственности по ч. 2 ст. 14.12 КоАП РФ за преднамеренное банкротство компании, однако суд не посчитал представленные прокурором доказательства достаточными и отказал в удовлетворении его заявления.